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如何區分“正當籌劃“與”惡意籌劃”?

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發表時間:2022-02-09 10:12

    導讀:


薇婭等頭部稅案曝光后,關于“惡意籌劃”的討論引發了大家的廣泛關注。很多企業非常困惑,到底該如何區分“正當籌劃與惡意籌劃”,什么樣的“稅收籌劃”才不會被秋后算賬呢?
某省注稅協會整理了劃分的意見,很有參考性,一起來學習下:


正當籌劃
惡意籌劃
基礎
業務真實虛構業務
目的
避免多繳稅、重復繳稅,或承擔交易對手轉移的稅負
規避法定稅收義務
方式
依法、合規、合理享受稅收優惠或延遲納稅
放大或濫用稅收政策和稅收征管中的漏洞
宗旨
預防納稅風險
只顧短期利益,不顧風險
溝通
往往會事先與稅務機關溝通
見不得光

來源:財稅評論


各稅務師事務所:

在自律檢查專項工作中,對“正當籌劃和惡意籌劃”的區別,在行業內引起討論,現整理了部分稅務師事務所意見,供大家討論和參考,以期正確劃清界限,明辨是非。

一、區分正當籌劃與惡意籌劃的標準

標準一:正當籌劃以業務真實性為基礎,經濟實質與低稅務成本具有邏輯對應關系。而惡意籌劃則不具備這種關系。

例如,一家公司具有真實的研發活動與費用支出,專業機構幫助企業事先按照稅法規定來規劃研發業務流程與會計核算體系,以充分享受政策紅利,屬于正?;I劃。而如果給企業出謀劃策,構委托關聯方研發的合同,制造虛假的研發支出,應當定性為惡意籌劃。


標準二:正當籌劃有時是為了避免多交稅、重復納稅,或避免承擔交易對手轉嫁的稅負,而惡意籌劃則是規避本來就應當由納稅人承擔的法定納稅義務。


標準三:正當籌劃是按照稅法規定的不征稅、免稅、特殊稅務處理等條件,事先規劃企業的業務模式、業務流程、財務管理、會計核算、納稅處理的流程節點等,以依法、合規、合理享受稅法給予的稅惠待遇或延遲納稅便利,目的還是要促進正常、正當商業活動的順利開展。惡意籌劃則主要是放大和濫用稅收政策與征管中的漏洞,以避稅為主要或唯一目的。


標準四:大量的正規正當籌劃行為系以預防納稅風險為目的。惡意籌劃則不顧風險,只顧短期利益。


標準五:正規的稅務專業機構考慮到其聲譽與持續經營,往往都從事正規的稅務籌劃,一個顯著特征是將納稅籌劃方案事先與稅務機關進行匯報交流。惡意的稅務籌劃則是隱蔽進行,害怕“陽光”。



二、主要是籌劃內容的性質不同。

兩者界定的邊界是:是否有“經營實質”?

“經營實質”是各國稅務機關進行反避稅的重要因素,也是OECD、G20等國際組織推動的15項BEPS行動計劃中的重要考慮因素。改革開放以來,稅務機關更加關注跨境交易的反避稅法律法規的完善,但是忽視了境內交易(內關聯)法律法規的“補洞”。因此,要結合近期公布的典型稅案進一步完善稅法和規范性文件,出臺相關文件,既要列明符合“實質運營”的“白名單(安全港)”條款讓納稅人合法地對照和享受稅收優惠,將中央的各項減稅降費的好政策落實好,也要講清“實質運營”的“黑名單”讓納稅人不越雷池一步,進而有所知止。


三、正當籌劃與惡意籌劃的根本區別,前者是充分享用稅收政策給予的便利和優惠,后者就是虛構經營業務達偷漏或少繳稅款目的。惡意的籌劃絕對有不真實的業務或財務處理的存在。



**省注冊稅務師協會

2022年1月28日


政策解讀


  OECD:打擊逃避稅從出謀劃策者查起



近日,經濟合作與發展組織(OECD)發布《終結騙局》報告(以下簡稱“《報告》”),全面系統介紹了世界主要國家涉稅中介機構從業人員協助納稅人逃避稅的主要方式,以及稅務部門如何應對的策略建議。

一、“專業推手”的定義
《報告》將協助實施逃避稅的人員稱為“專業推手”(professional enablers),將其定義為受過專業資質培訓、具有稅務或法律等方面專業知識,并利用其專業知識和技能為納稅人逃避納稅義務提供便利的中介機構從業人員,主要包括稅務師、會計師、律師、財務顧問、注冊代理人等。專業推手通過尋找法律漏洞,挖空心思設計和營銷逃避稅方案,通常規模大、手段復雜,常見的手段包括協助納稅人隱瞞收入或利潤、偽造交易以及掩蓋資產實際所有權等。

二、專業推手協助逃避稅的方式
《報告》介紹了部分國家專業推手的做法。
設立公司、信托和其他商業架構。專業推手通過合并利潤,將來路不明的資金掩蓋在合法商業交易中,然后將這些利潤轉移到其他商業實體或者國內外其他銀行賬戶。
在許多情況下,逃避稅者利用跨越多個稅收管轄區的公司架構來阻礙調查,如設立掩護公司時可以利用在岸稅收管轄區,而賬戶和資產則位于離岸稅收管轄區。這種方式下,專業推手提供的服務主要包括:一是以其他法人名義注冊,協助開設空殼公司,或協助開設所有權模糊的國內外銀行賬戶;二是安全保管相關數據;三是在海外稅收管轄區管理或協助使用來源不明的資金進行投資;四是向其他機構提供服務,例如,在離岸稅收管轄區建立跨境架構,使執法機構更難發現。

提供虛假文件協助申報。提供虛假文件是專業推手向客戶提供的一項關鍵服務,他們利用專業知識制作看似真實的虛假文件,或者以欺詐手段篡改真實文件,從而使他們的客戶能夠利用虛假或篡改信息逃稅。
此外,一些國家發現,有時并非所有相關方都知道專業推手偽造文件或者參與這些違法行為,使得善意第三人面臨被欺騙的風險。如,美國納稅人每年向美國國內收入局(IRS)提交聯邦所得稅申報表時,通常會聘請會計師或報稅員幫助他們準備相關材料申報,但少數報稅員會在納稅人不知情的情況下,在申報表上虛報商業損失和慈善捐款,從而降低納稅人的應稅所得,增加其聯邦退稅額。

協助處理破產和清算。利用破產公司的剩余資產組建新公司是合法的,但若董事們在公司破產前以低于市場價值的方式,將資產轉讓給另一家由其自身或關聯方實際所有的公司,從而在清算前將資產轉移,以減少債權人可用的資金,則未繳納的稅款也會相應受損。

通過“股息剝離”策略進行稅務欺詐。數十年來,一些稅務顧問和律師一直采用一種被稱為“股息剝離”的稅收優化策略,即將股票轉讓給國外一些實體以避免支付股息稅,然后再將其轉售給原所有者?!肮上冸x”處于法律灰色地帶,在許多國家,在股息支付日前將股票轉移到股息不征稅的地區并不違法。在過去15年里,歐盟成員國(尤其是奧地利、比利時、丹麥和德國)因“股息剝離”損失了超過550億歐元稅款。2005年~2012年,德國因“股息剝離”損失了至少72億歐元稅款。
當“股息剝離”在德國被禁止時,專業推手又設計了一種名為“頻繁交易股息剝離”(Cum-ex)的新策略,該策略在2015年前后盛行。根據該策略,股票所有者在股息支付日前后的很短時間內多次交易股票,由于股票交易次數多和速度非???,稅務部門也無法分辨誰為股票繳納了稅款,誰沒有繳納。在大多數稅收管轄區,Cum-ex行為被認定構成稅務欺詐。

三、加強對專業推手監管
鑒于專業推手所帶來的一系列問題,《報告》呼吁各國從對專業推手的識別、制裁、威懾、合作和戰略實施五個方面加強對專業推手的監管。
提高對專業推手的識別能力。識別專業推手是所有后續工作的前提。應增強對專業推手的識別意識,確保稅務調查人員準確識別在其管轄范圍內經營的專業推手的類型,并掌握專業推手設計、推銷、實施逃避稅計劃帶來的風險。同時,對問題領域開展風險評估,開發和分析風險指標(包括未在申報場所發現公司、來自同一地址的多家空殼公司及多個公司有共同董事等)。統計數據表明,避稅架構涉及的“熱點”離岸稅收管轄區,經常被相同的專業推手反復利用,稅務部門一旦發現特定架構或惡意服務提供者,有權力針對由相同專業推手建立的其他架構采取調查行動。

加大對專業推手的懲處力度。一方面,加大法律制裁力度。律師、稅務顧問、公證人和會計師是健全的法律和金融體系的重要看門人,各國應確保這些專業人員依法履行職責,并懲罰少數利用專業知識、技能和特權協助逃避稅行為的人員。另一方面,要加強行業監管和行業自律。

威懾和阻止專業推手。在中介機構和其從業人員轉化為專業推手之前,各國應有一系列的預防措施進行阻止。一是使用一系列溝通教育和公司治理方法來確??赡艹蔀閷I推手的機構和人員意識到濫用其服務可能帶來的風險。如,通過在政府網站發布稅收政策,定期召開座談會等方式,幫助企業和中介機構了解其責任,進一步促進稅法遵從。二是建立自愿披露和舉報機制,納稅人主動向稅務部門報告其欺詐行為可獲得從輕處理,通過舉報機制則可獲取關于專業推手的一系列情報。三是引入強制性披露規則。要求中介機構或納稅人在實施或參與部分特定活動時向稅務部門報告,使稅務部門能夠在專業推手實施犯罪前,或在該行為產生危害影響前進行干預。

加強跨部門、跨境合作力度。專業推手往往跨領域、跨境運作,因此對其監管、調查涉及多個部門。各國要在國內建立交流機制,實現信息共享、跨部門調查。同時,要利用國際合作機制,加強情報交換(如專項情報交換和自動情報交換、自發情報交換和信息共享等)以及其他多邊合作。

確保應對專業推手的措施有效實施。各國應采取一系列切實可行的措施確保應對專業推手的措施有效實施。如,任命專門的政府工作人員負責聯絡不同政府機構并評估每個政府機構在應對專業推手方面的需求、挑戰和優勢;廣泛參與政府、企業、學術界、專業協會和公眾間的討論,吸取所有部門的經驗和意見;提供合適的資源,以有效實施應對專業推手的措施。


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